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首熙研究|国有企业股权转让流程及合规关键点

2023-09-11

SOCIALLIGHT

法治为首,正义为熙

The rule of law prevails and justice prevails

本文作者

 

孔爽

 

 

管理合伙人/律师

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作者按:公司股权转让作为市场经济主体之间的常见活动,因为涉及股权转让主体(国企/私企/有限合伙/个人...)的不同,存在着不同的流程性法律规定和合规要求。以国家作为股东的国有企业股权转让,因其所属国有资产的特殊性和重要性,以及贪腐和国有资产流失问题桎梏,即受到国有资产监管特别规定的约束,又要符合《公司法》股权转让的规定,交易流程也显得更加复杂和特殊。

笔者针对近期办理的几起涉及估值十余亿元的国有股权转让交易,从国务院国资委、财政部32号令《企业国有资产交易监督管理办法》的视角,对国有企业产权转让法规流程及合规关键点进行总结,以兹对国有股权转让问题进行详细探讨和论述。

 

为客户创造价值·与客户相互成就

 

 

首熙

研究

一、国有股权转让方式

 

 

SOCIALLIGHT LAW 

 

 

根据国务院国资委、财政部32号令《企业国有资产交易监督管理办法》规定,国有股权转让交易主要有两种方式:

 

  1   交易所场内挂牌交易;

 

  2   非公开协议转让(特殊情况)。

 

 

 

首熙

研究

二、国有股权转让交易流程和合规关键点总结

 

 

SOCIALLIGHT LAW 

 

(一)产权交易所公开挂牌转让交易

 

国有产权转让原则上通过产权市场公开进行。国有股权场内公开转让主要分为以下几个步骤:

  1   转让方制定《转让方案》,申报国有产权主管部门进行审批。

 详细流程及合规关键点:

(1)转让方就本次股权转让的数额、交易方式、交易结果等基本情况制定《转让方案》,申报国有产权主管部门进行审批,获得同意国有股权转让的批复后进行下一步工作。国家出资企业的产权转让事项由国资监管机构(主管国资委)负责审核。因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的,须由国资监管机构报本级人民政府批准。  

(2)转让方为多家国有股东共同持股的企业,由其中持股比例最大的国有股东负责履行相关批准程序;各国有股东持股比例相同的,由相关股东协商后确定其中一家股东负责履行相关批准程序。

(3)产权转让应当由转让方按照企业章程和企业内部管理制度进行决策,形成书面决议。国有控股和国有实际控制企业中国有股东委派的股东代表,应当按照本办法规定和委派单位的指示发表意见、行使表决权,并将履职情况和结果及时报告委派单位。

(4)转让方应当按照企业发展战略做好产权转让的《可行性研究》和《方案论证》。

(5)产权转让涉及职工安置事项的,《安置方案》应当经职工代表大会或职工大会审议通过。涉及到人力资源的整合、劳动关系的稳定等重要问题,应注意人事档案交接与管理中的法律风险。

(6)转让方案涉及债权债务处置事项的,应当符合国家相关法律法规的规定。

 

  2   由转让方/国资委组织进行清产核资,编制《资产负债表》和《资产移交清册》。

 详细流程及合规关键点:

(1)实践中通常由转让方组织人员进行清产核资,若转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的,则由同级国有资产监督管理机构组织清产核资。

(2)委托方需根据清产核资结果编制《资产负债表》和《资产移交清册》。

 

  3  委托会计师事务所实施审计,并委托资产评估机构进行资产评估,出具《审计报告》和《资产评估报告》。

 详细流程及合规关键点:

(1)产权转让事项经批准后,由转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行全面审计。涉及参股权转让不宜单独进行专项审计的,转让方应当取得转让标的企业最近一期年度审计报告。

(2)在清产核资和审计的基础上,转让方应当委托具有相应资质的评估机构对转让标的进行资产评估,出具《资产评估报告》。

 

  4   标的企业召开股东会就股权转让事宜进行内部审议,形成同意股权转让的决议、其他股东放弃优先购买权的承诺。

 详细流程及合规关键点:

(1)转让股权所属企业应按照公司章程规定召开股东会,就股权转让事宜进行内部审议,形成同意股权转让的决议、其他股东放弃优先购买权的承诺。

(2)涉及职工合法权益的,应当听取职工代表大会的意见,并形成职代会同意转让的决议。

 

 

  5   选择有资格的产权交易机构,公开挂牌并交易。

 详细流程及合规关键点:

(1)转让方选择有资格的产权交易机构,提交转让方和被转让企业法人营业执照复印件、转让方和被转让企业国有产权登记证、被转让企业股东会决议、主管部门同意转让股权的批复、律师事务所的法律意见书、审计报告、资产评估报告以及交易所要求提交的其他书面材料,申请在交易所进行转让交易。

(2)没有确定被转让方的,转让方可以根据企业实际情况和工作进度安排,采取信息预披露和正式披露相结合的方式,通过产权交易机构网站分阶段对外披露产权转让信息,公开征集受让方。其中正式披露信息时间不得少于20个工作日。

(3)转让方披露信息的主要内容:转让标的基本情况;转让标的企业的股东结构;产权转让行为的决策及批准情况;转让标的企业最近一个年度审计报告和最近一期财务报表中的主要财务指标数据,包括但不限于资产总额、负债总额、所有者权益、营业收入、净利润等(转让参股权的,披露最近一个年度审计报告中的相应数据);受让方资格条件(适用于对受让方有特殊要求的情形);交易条件;转让底价;企业管理层是否参与受让,有限责任公司原股东是否放弃优先受让权;竞价方式;受让方选择的相关评判标准;其他需要披露的事项。

 (4)信息披露期满未征集到意向受让方的,可以延期或在降低转让底价、变更受让条件后重新进行信息披露。转让项目自首次正式披露信息之日起超过12个月未征集到合格受让方的,应当重新履行审计、资产评估以及信息披露等产权转让工作程序。

(5)产权转让价格应以经核准或备案的评估结果为基础确定。产权转让项目首次正式信息披露的转让底价,不得低于经核准或备案的转让标的评估结果。

(6)交易价款原则上应当自合同生效之日起5个工作日内一次付清。金额较大、一次付清确有困难的,可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的,首期付款不得低于总价款的30%,并在合同生效之日起5个工作日内支付;其余款项应当提供转让方认可的合法有效担保,并按同期银行贷款利率支付延期付款期间的利息,付款期限不得超过1年。

(7)产权转让信息披露期满、产生符合条件的意向受让方的,按照披露的竞价方式(拍卖、招投标、网络竞价以及其他竞价方式)组织竞价。

 

 

  6   转让方和受让方签订《股权转让合同》,取得产权交易机构出具的《产权交易凭证》。

 详细流程及合规关键点:

(1)受让方确定后,转让方与受让方签订《产权交易合同》。

(2)产权交易合同生效后,产权交易机构将交易结果通过交易机构网站对外公告,公告内容包括交易标的名称、转让标的评估结果、转让底价、交易价格,公告期不少于5个工作日。

(3)产权交易合同生效,并且受让方按照合同约定支付交易价款后,产权交易机构应及时为交易双方出具交易凭证,证明各交易主体行使本次产权交易的行为符合交易的程序性规定。

 

 

  7   转让方将股权转让的相关文字书面材料报国有产权主管部门备案登记。

 

 详细流程及合规关键点:

转让方和受让方凭产权交易机构出具的《产权交易凭证》以及相应的材料向国有产权主管部门办理产权变更备案登记手续。

 

  8   交易完成,修改《公司章程》以及股东名册,进行变更登记。

 

 详细流程及合规关键点:

交易完成,标的企业修改《公司章程》以及股东名册,到工商行政管理部门进行变更登记。

 

(二)非公开协议转让

 

某些特殊情况下,国有企业产权可以采取非公开协议转让,由转让方和受让方直接签署股权转让协议,经国资监管机构批准后即可完成产权转让。

非公开协议转让主要涉及以下流程和合规关键点:

  1   特殊情况下国有产权转让才可以采取非公开协议转让。

 具体特殊情况如下:

(1)涉及主业处于关系国家安全、国民经济命脉的重要行业和关键领域企业的重组整合,对受让方有特殊要求,企业产权需要在国有及国有控股企业之间转让的,经国资监管机构批准,可以采取非公开协议转让方式;

(2)同一国家出资企业及其各级控股企业或实际控制企业之间因实施内部重组整合进行产权转让的,经该国家出资企业审议决策,可以采取非公开协议转让方式。 

 

 

  2   非公开协议转让方式转让企业产权的定价不得低于经核准的评估值。

(1)采取非公开协议转让方式转让企业产权转让价格不得低于经核准或备案的评估结果。

(2)按照《中华人民共和国公司法》、企业章程履行决策程序后,转让价格可以以资产评估报告或最近一期审计报告确认的净资产值为基础确定,且不得低于经评估或审计的净资产值。 

 

 

  3   非公开协议转让应经主管国资监管机构批准、国家出资企业的审议决策。

 国资监管机构批准采取非公开协议方式的企业转让行为时,应当审核以下文件

(1)产权转让的相关决议文件;

(2)产权转让方案;

(3)采取非公开协议方式转让产权的必要性以及受让方情况;

(4)转让标的企业审计报告、资产评估报告及其核准或备案文件。

(5)产权转让协议;

(6)转让方、受让方和转让标的企业的国家出资企业产权登记表/证;

(7)产权转让行为的法律意见书;

(8)其他必要的文件。

 

 

首熙

研究

三、 国有产权转让应遵循的其他规定

 

 

SOCIALLIGHT LAW 

 

 

  1   注意若因企业产权转让导致国有股东持有上市公司股份间接转让的,应当同时遵守上市公司国有股权管理以及证券监管的相关规定。

  2   企业产权转让涉及交易主体资格审查、反垄断审查、特许经营权、国有划拨土地使用权、探矿权和采矿权等政府审批事项的,应同时按照国家相关规定执行其它审批流程。

 

  3   受让方为境外投资者的,还应当注意受让方需要符合外商投资产业指导目录和负面清单管理的要求,以及外商投资安全审查的有关规定。

 

 

 

 

法治为首·正义为熙

 

 

综上,国有企业股权转让交易处于公司法与国有资产管理法规共同监管的领域,为符合规定,在实践中应首先根据具体转受让方的情况确定采取公开或非公开转让的方式,再按照对应流程进行合规转让。其中对于国资企业股权的审计评估、股权定价以及转让方案、员工安置方案及股权转让协议等合规性文件,需要聘请专业人员参与工作,并重点关注合规关键点,避免股权交易流程中发生的转让效力风险、国有资产价值损失和员工安置纠纷等风险。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

首熙团队

懂法律,更懂商业

 

 

首熙律师事务所摒弃传统的法律服务理念和模式,致力于为更多的企业客户提供动态风险管控服务,实现事前防范、 事中控制、事后处置全流程法律风险管理,同时致力于为客户提供系统化的务实解决方案。首熙律师在提供法律服务的同时,会兼顾财务内控、税务筹划、不同行业等各方面因素,以“为客户创造价值、促成交易”为己任,努力实现客户业务增长与风险管理的平衡。

首熙律师事务所的律师团队具备宏观视野,能够站在企业整体角度,满足企业战略和商业要求,预防和控制企业整体风险,以协助企业建立健全行业内领先的风控体系为根本目标,使企业能够从聘请法律顾问中深刻受益。为提高专业化服务程度,首熙律师事务所特设常年法律顾问服务研究院,旨在践行企业法律顾问服务的规范化与流程化,实现企业法律顾问理论研究与法律实践的有机统一,致力于打造国内法律顾问领域最专业的法律服务团队。形成从企业设立、日常经营、并购重组、投融资、挂牌上市等各方面都具备专业服务能力的企业法律顾问服务模式,为客户提供全面的法律服务保障!

 

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